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污水运营必知:何为“暗管偷排”?法律上认定标准是什么?

本文摘要:随着自动在线监控、视频监测的限制和实施,政府的环境监测能力大幅度提高,但污水处理企业通过暗管道不被监测排出口偷走污水处理水的现象仍然存在。

随着自动在线监控、视频监测的限制和实施,政府的环境监测能力大幅度提高,但污水处理企业通过暗管道不被监测排出口偷走污水处理水的现象仍然存在。在执法人员的实践中,各地执法人员对暗管偷行的确认标准还没有统一,执法人员的尺度不同,有适当的法律确认。哪项法律有关暗管偷行的规定?《环境保护法》第四十二条第四项规定:不得通过暗管、渗井、渗井、填充、伪造、伪造监视数据、长期运营污染防治设施等避免监视方式的违法废气污染物。

该法律第63条同时规定,在这种违法行为不构成犯罪的情况下,除了有关法律法规不予行政处罚外,还必须对负责人进行行行政拘留。《水污染防治法》(2017)第39条规定:禁止利用渗井、渗井、裂缝、洞穴,设置暗管,伪造监视数据,或长期运营水污染防治设施等避免监视方式的废气水污染物。第83条规定:利用渗井、渗井、裂缝、溶解孔,设置暗管,伪造监视数据,长期运营水污染防治设施等,避免监视方式的废气水污染物,县级以上人民政府环境保护主管部门命令修正,允许生产、生产整备,处以10万元以上100万元以下罚款的情况严重,经批准权的人民政府批准后,命令休业,重新开始。

《最高人民法院、最高人民检察院对环境污染刑事案件适用法律若干问题的说明》(法释〔2016〕29号)具体执行刑法第338条规定的不道德,属于暗管、渗井、渗井、裂缝、溶洞、填充等避免监督的方式废气、填充、放射性废物、不含传染病原体的废物、剧毒物质的,应确认为相当严重的污染环境。通过上述条款的分析,第一,暗管盗窃是避免监督方式违法废气污染物的类型,第二,如何定义暗管盗窃是事件中企业和相关人员的责任确认最重要的。《暗管偷排》明确包含哪些要素?根据现行法律规定,融合司法实践,笔者指出暗管盗窃排放是指企业或个人为了避免监督,以隐私方式设置排放管道,不是法定排放口废气污染物的不道德,其中包括要件明确总结如下:一是客观上,通过暗管不通过法定排放口废气污染物的不道德,根据《行政主管部门拘留限于行政拘留环境违法事件的暂行办法》(公治〔2014〕853号,以下全称《拘留暂行办法》)第五条第一条的规定,《环境保护法》第六十三条规定的通过暗管、污染物的监护方式,不通过暗管、污染物的监护方式,不通过污染物的监护、污染物的监护方式,不通过污染物的监护、污染物的监护方式明确地说暗管是什么?根据《拘留暂行办法》第五条第二款的规定,暗管是指以隐蔽的方式超过回避监督目的设置的污染管,包括埋设地下的水泥管、瓷管、塑料管等,以及地面临时污染管。

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因此,在确认暗管时,不仅仅是埋地下和背后的污染管道,还包括地面临时污染管道和其他依法申报的管道。什么是法定污染口?《水污染防治法》第22条规定:水体废气污染物企业事业单位和其他生产经营者应当按照法律、行政法规和国务院环境保护主管部门的规定设置污染物排放口的河流、湖泊设置污染物排放口的,也应当遵循国务院水行政主管部门的规定。根据法律、行政法规和主管部门规定设置的污染处理口为法定污染处理口,法定污染处理口一般不在环境影响评价文件和污水处理许可证文件中显示。

二是主观上,避免监督的故意暗管偷行不应以行为者主观上避免监督的故意为要件。首先,从现有规定来看,《关押拘留暂行办法》第五条第二款具体设置暗管是为了避免监督目的。因此,在确认暗管时,行为者主观上需要避免监督的目的。

根据上述规定,公安部治安管理局组织的《行政主管部门拘留限于行政拘留环境违法事件暂行办法》的解读和限制》认为,污水处理口的监督管理是提供现实污水处理状况、收集污水处理数据的基本手段……。利用非法污水处理设施故意避免监督,环境被知道来源的污染物破坏是环境保护的根本危险。意思是暗管偷行的正式成立以行为者具有主观意图为前提。

其次,从司法实践来看,在最低法2017年6月22日发表的环境资源行政典型案例《陈德龙诉成都市成华区环境保护局环境保护局环境保护行政处罚案》中(以下全称陈德龙案),评论专家李诚萍(中山大学教授)认为私人设置暗管或采取其他回避监督方式的废气污染物是主观恶性较大的违法行为,不仅可能造成更严重的环境伤害结果,还可能给监督带来相当大的障碍和障碍岳阳县环境保护局与岳阳县枫树湾畜牧有限公司行政非诉讼审查裁定书中,法院指出被执行人设置的两个差距方位相同醒目,没有隐蔽性和暗管功能,主观上没有回避环境保护部门监督的故意。因此,裁决没有继续执行处罚要求。由此可见,避免监督是指以某种方式不知道违法行为,避免监督部门的监督管理,避免分担适当的环境保护、法律责任的主观意图,在动机上,罕见的情况是减少运营成本,获得不当利益等。

生态环境部门在确认对方是否包括暗管偷行时,应当取得证据证明对方主观上没有避免监督的意图。在实践中,执法人员普遍认为,要证明相对人没有主观的故意性。作者参考《国家环境保护总局关于不长期使用污染物处理设施违法确认和处罚的意见》(环发〔2003〕177号)第二条的规定,故意是指污水处理机构主张上述不道德可能导致污染物处理设施长期不能充分发挥处理结果,期待或视而不见的再发生的主观状态。

同时参考《浙江省高级人民法院浙江省人民检察院、浙江省公安厅浙江省环境保护厅发布《关于处理环境污染刑事案件的几个问题的会议纪要(3)》的通报》(浙江环发〔2018〕15号)的相关规定,在主观故意的确认中,故意主张的确认也包括应该告诉。负责人无法合理说明,或者没有其他证据证明明明显不知道的情况下,可以确认应该说。

关于暗管偷窃什么确认规则?第一,私人设置暗管废气水污染物,废气污水是否符合适当的污水排放标准并不影响违法事实的正式成立在陈德龙事件中,一审、二审法院从《水污染防治法》第二十二条的法律目的到达,如果私人设置暗管等没有回避环境执法人员部门监督的不道德,无论其废气污染物是否合格,对环境的实际影响都不应受到处罚,更有效地控制回避监督的违法行为。因此,即使废气的水污染物浓度符合国家和地方规定的水污染物排放标准,行为者为了避免监督的主观意图,通过暗管非法定排放口的废气水污染物也不应确认违法。从《水污染防治法》中规定的法律精神和目的来看,禁止私人设置暗管废气水污染物的目的是通过法律上的制约和防止任何部门和个人设置暗管等方式避免环境执法部门的监督,其调整对象和社会关系是生态环境主管部门对污水处理主体的监督秩序。

此外,在确认暗管偷排时,对外排列废水进行采样监测的目的只是为了确认所排列的物质是否属于水污染物。因此,明确的污染物废气浓度是否合格不应影响暗管偷排的违法确认,这也符合《水污染防治法》的法律精神。第二,即使暗管不是污水处理企业自己建设的,为了避免监督的故意,利用这个暗管实施污水处理是不道德的,2014年8月30日,江苏省射阳县环境监察局接受大众检举,反映射阳县某园区排水管网出口断裂处有黑水排放,执法人员经现场调查分析,可行性确认园区内企业私设暗管开展污水处理。在案件调查过程中,执法人员发现,现场是1990年代杨家企业的现场,现有企业是新的现场,追踪的暗管是原企业建设现场时不存在的管道,现在企业不是擅自成立的。

因此,有企业明确提出的嫌疑,没有私人设施的不道德。执法人员指出,企业虽然没有自己设立暗管,但主张它是暗管,具有隐蔽性,依然用于这个暗管开展违法废气,避免环境保护部门的监督,没有主观意图,客观不道德,应该追究行政违法责任。在确认暗管偷排的违法行为时,不考虑暗管是否由污水处理企业自行建设,为了避免监督的主观意图,利用暗管实施污水处理不道德,不应确认违法。

第三,在不应被确认为暗管盗窃的情况实践中,很多情况符合暗管盗窃的客观表现,但污水处理主体主观上没有避免监督的意图,或者企业没有主张法定排放口的废气污染的道德,不应该被确认为暗管盗窃受到处罚。例如,在企业污染管道的自然泄漏和施工者的错误连接等情况下,企业在找不到上述情况时再次发生的法定排放口废气污染物的不道德不应该确认为暗管偷窃。

但是,如果企业发现或者被告知这种情况,不能立即采取措施,之后看不到废气,就不能确认为暗管偷走。在企业没有主观意图的情况下,这种污水处理不道德,不能被认定为暗管偷走,很多执法人员不会以废气污染物浓度达到一定污染物废气标准为理由确认这种不道德包括微克废气。笔者指出,这种不道德是否不应确认为微克废气仍不应根据法律法规和废气标准的规定进行确认。

如果废气标准的具体取样点错误,这种非法定排出口的废气不属于微克废气的法定范畴,笔者指出,由于法律法规对这种非法定排出口废气污染物的不道德没有设置适当的处罚,企业不受行政处罚。在上述情况下,污水处理主体由于不符合暗管盗窃排放和微克废气的包括要件,允许分担行政违法责任,但权利主体可以根据法律法规拒绝污水处理主体分担民事责任,填补或减少其外排污染物对环境的有利影响。


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